證券投資基金法修訂草案公開征求意見情況綜述

　　自7月6日12時，中國人大網公開征求社會公眾對證券投資基金法修訂草案的意見以來，至8月5日24時征求意見截止，共收到1132位網民提出的88226條意見，其中，有87892條意見對修訂草案總體及部分條款表示贊成，未提出具體意見；有334條提出了具體修改意見。此外，還有10封公眾來信?，F將主要意見情況綜述如下：

　　一、關于本法的調整范圍

　　1．修訂草案第二條中規定，公開或者非公開募集資金設立證券投資基金，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，進行證券投資活動，適用本法。

　　有的意見提出，修訂草案將非公開募集基金納入了調整范圍，而實踐中許多非公開募集基金不僅從事證券投資，還從事股權投資，建議將本法的名稱修改為“投資基金法”，對證券投資基金和股權投資基金進行統一的管理與規范。有的意見提出，非公開募集股權投資基金與非公開募集證券投資基金在操作模式等方面有很大差異，建議慎重考慮是否將非公開募集股權投資基金納入本法的調整范圍；如果納入，在適用規范和監管上也應與非公開募集證券投資基金有所區別。有的意見提出，實踐中，一些非公開募集股權投資基金會將少部分資金投資于證券，其是否應納人本法的調整范圍，建議明確。有的意見建議明確非公開募集股權投資與證券投資的界限，明確監管部門和適用的法律規定，避免重復監管。

　　有的意見提出，實踐中信托公司開展的證券投資信托也屬于契約型基金，建議明確是否適用本法。有的意見提出，信托公司的證券投資信托是依據信托法和銀監會的有關規定開展的，不應納入證券投資基金法的調整范圍。有的建議規定，信托公司開展的證券投資信托，參照適用本法關于非公開募集證券投資基金的規定。

　　2．修訂草案第一百七十一條規定，公開或者非公開募集資金，設立公司或者合伙企業，其資產由第三人管理，進行證券投資活動，其資金募集、注冊管理、登記備案、信息披露、監督管理等，參照適用本法。有的意見提出，“參照適用”的程度彈性較大，建議授權國務院參照本法制定管理辦法。

　　二、關于基金財產

　　1．修訂草案第五條中規定，基金以其全部財產對外承擔責任；基金份額持有人以其出資為限對基金債務承擔責任，但本法另有規定的除外。有的意見提出，對專門投資于金融衍生品等種類的基金，應當允許其在基金合同中明確約定基金份額持有人對基金債務承擔無限責任，建議將有關規定修改為，“基金份額持有人以其出資為限對基金債務承擔責任，但本法另有規定或基金合同另有約定的除外”。

　　2．修訂草案第八條規定，基金財產投資的相關稅收，依照法律由基金管理人代為繳納或由基金份額持有人自行繳納。有的意見建議增加基金托管人為相關稅收的代繳義務人。

　　三、關于基金管理人

　　1．修訂草案第十二條規定，基金管理人由依法設立的公司或者合伙企業擔任；擔任公開募集基金管理人，應當經國務院證券監督管理機構核準；合伙企業擔任公開募集基金管理人的具體辦法，由國務院證券監督管理機構另行規定。

　　有的意見建議增加關于合伙企業擔任公開募集基金管理人的具體條件的規定。有的意見提出，合伙企業不宜擔任公開募集基金管理人，主要理由：一是合伙企業與公司相比，組織形式松散，治理結構、內部控制和風險控制機制都難以完善。國外多規定基金管理人須由公司擔任；二是監管不易，修訂草案規定的許多監管措施，都無法適用于合伙企業；三是對于公開募集基金，實踐中沒有由合伙企業擔任基金管理人的現實需要。

　　有的意見建議明確，信托公司擔任公開募集基金管理人的，應當“經國務院證券監督管理機構或銀行業監督管理機構核準”。有的建議增加規定，非公開募集基金管理人可以由依法取得證券從業資格并經證券業協會登記的自然人擔任。

　　2．修訂草案第十三條規定，設立管理公開募集基金的基金管理公司應當經國務院證券監督管理機構批準，同時對批準條件作了規定。

　　有的意見建議，將該條第二項基金管理公司的“注冊資本不低于一億元人民幣”修改為“注冊資本不低于一千萬元人民幣”，同時刪除第三項中主要發起股東“注冊資本不低于三億元人民幣”的規定。有的建議明確“主要發起股東”的具體范圍。

　　有的意見建議增加規定，設立管理公開募集基金的基金管理公司，其“法定代表人、經營管理主要負責人和合規負責人應當具有證券投資基金行業高級管理人員資格”；“主要發起股東應當依法履行納稅義務”。

　　3．修訂草案第十四條第一款規定，基金管理公司可以從事公開募集基金管理、非公開募集基金管理、基金銷售、投資顧問等業務；同時在第二款規定：經國務院證券監督管理機構批準，基金管理公司可以設立子公司從事前款規定的一項或多項業務。

　　有的意見提出，基金管理公司如果同時從事公開募集基金和非公開募集基金的管理，由于非公開募集基金存在激勵性報酬機制，基金管理公司在日常運作中難免傾向于提高私募業績，通過公募與私募的反向運作，做出利益輸送行為，從而損害公募基金投資人的利益。有的意見提出，如果基金管理公司要兼營公募與私募業務，應該對其人員配置、投資決策方式與流程、風險控制措施、交易明細信息披露、信息技術系統設置、自我舉證責任等進行專門規范，嚴格約束。

　　有的意見建議增加規定，基金管理公司設立的子公司從事公開募集基金管理業務的，其子公司應當符合本法第十三條關于基金管理公司設立條件的規定。有的建議明確基金管理公司從事基金業務的子公司的設立審批程序及相關要求。

　　4．有的意見建議將修訂草案第十五條關于基金管理公司設立及變更的審批時限分別由“六個月”、“六十日”修改為“九十日”、“三十日”。

　　5．修訂草案第十六條規定了不得擔任基金管理人的從業人員的人員范圍。有的意見建議增加“在人民銀行征信管理系統登記有不良信用紀錄的”；“在證券監管機構擔任監管工作的人員，自其離職之日起未滿二年的”；“因犯有貪污、賄賂、瀆職、侵犯財產罪或者破壞社會主義市場經濟秩序罪，但因各種原因而免于刑事處分的”等內容。

　　6．修訂草案第十七條規定，基金管理人的高級管理人員，應當熟悉證券投資方面的法律、行政法規，具有基金從業資格和三年以上與其所任職務相關的工作經歷。有的意見提出，對基金管理人的高級管理人員的資質應當有更加嚴格的要求，建議將工作年限由三年增加到五年；建議修改為，具有基金從業資格和十年以上的證券投資經歷，并且至少近三年其證券投資實現正收益或收益率高于參考指數。

　　7．修訂草案第十九條規定，基金管理人的董事、監事、高級管理人員和其他從業人員，其本人、配偶、利害關系人進行證券投資，應當事先向基金管理人申報，并不得與基金份額持有人發生利益沖突；基金管理人應當建立上述人員進行證券投資的申報、登記、審查、處置等管理制度。

　　有的意見建議進一步明確“利害關系人”的具體范圍；建議增加從業人員的“父母子女”作為申報主體；建議將“其他從業人員”修改為“其他涉及基金財產管理的從業人員”。有的意見提出，“不得與基金份額持有人發生利益沖突”的規定過于模糊，建議修改為“遵守國務院證券監督管理機構或基金行業協會的相關規定”。

　　有的意見建議禁止本條規定的人員進行證券投資，即本條規定的人員，在基金管理人決定將基金財產投資上市公司股票或與該股票相關的其他類型的證券時起，至該基金不再持有該股票或其他類型的證券之日止，不得從事該股票或其他類型證券的交易。有的意見提出，基金管理人的配偶、利害關系人進行證券投資屬于獨立合法行為，不應進行事前申報，而應采取事后備案的形式；有的建議僅對基金管理人的從業人員的證券投資行為采取事后備案的形式進行規范，對從業人員的配偶、利害關系人的證券投資行為不作限制。有的建議增加將有關情況向監管機構備案的規定，以避免基金管理人對上述人員進行包庇，損害基金份額持有人的利益。

　　8．修訂草案第二十四條對基金管理公司風險準備金的計提和使用作了規定。有的意見建議明確，風險準備金作為基金管理公司經營成本在稅前列支。

　　9．修訂草案第二十五條中規定，對基金管理公司股東及其實際控制人違反本法規定的，監管機構可以責令其限期轉讓其所持有或者控制的基金管理公司股權。有的意見提出，股東權利屬于民事權利，法律對民事權利的處分進行過分干預不合適，建議修改為“對其處以警告、罰款等處罰”。

　　10．修訂草案第二十七條規定，基金管理公司的董事、監事、高級管理人員未能勤勉盡責，致使基金管理公司存在重大違法違規行為或者重大風險的，國務院證券監督管理機構可以責令公司予以更換，有的意見提出，對基金管理公司董事、監事、高級管理人員的更換，應由公司按照公司法以及公司章程的規定進行，監管機構不應過分干預公司內部管理，建議修改為“國務院證券監督管理機構可以對其處以通報批評、罰款或禁止進入市場等處罰”。

　　四、關于基金托管人

　　1．修訂草案第二十匕條規定，基金托管人與基金管理人不得為同一機構，不得相互出資或者持有股份。有的意見建議增加規定，基金托管人與基金管理人“不得為同一實體所實際控制，其董事、監事或高級管理人員不得在另一方任職”。

　　2．修訂草案第三十八條規定了基金托管人應當履行的職責。有的意見建議規定，非公開募集基金，其托管人可根據托管合同的約定，履行該條規定的部分職責。

　　3．修訂草案第四十一條規定了國務院證券監督管理機構、有關金融監督管理機構對基金托管人的監管措施。有的意見建議明確上述兩個監管機構的具體職責劃分。

　　五、關于基金的組織形式

　　修訂草案第四十八條規定，公開募集基金可以采用契約型、理事會型的組織形式，非公開募集基金還可以采用無限責任型的組織形式。

　　有的意見提出，基金的組織形式，在國外主要有契約型和公司型，修訂草案規定的理事會型和無限責任型缺少法源依據，在實踐中也難以實施。有的意見提出，修訂草案應當對理事會型和無限責任型這兩種新的基金組織形式的實質和運作機制作出更加明確的規定，并明確其與公司型基金、合伙型基金的區別。有的意見提出，修訂草案將基金的組織形式規定為契約型、理事會型和無限責任型，但這種分類并未按同一標準進行，較為混亂，建議修改為“基金可以采用公司型、合伙型和契約型等組織形式”。

　　有的意見提出，解決我國基金在治理結構方面存在的問題，關鍵是如何切實落實信托義務和信托責任，增設新的基金組織形式并不一定是好的選擇，建議在現有契約型基金的基礎上對有關制度進行完善。

　　有的意見建議明確無限責任型基金中無限責任人與基金管理人的職權劃分和運作機制。

　　六、關于公開募集的基金

　　1．有的意見建議將修訂草案第六十二條中公開募集基金包括“向特定對象募集資金累計超過二百人”的規定，修改為“向特定對象募集基金累計超過一千人”。

　　2．修訂草案第七十四條對基金份額上市交易的條件作了規定。有的意見建議將第二項“基金合同期限為五年以上”修改為“基金合同期限為五年以上或無固定期限”；將第三項“基金募集金額不低于二億元人民幣”修改為“基金募集金額不低于五千萬元人民幣”；將第四項“基金份額持有人不少于一千人”修改為“基金份額持有人不少于二百人”。

　　3．有的意見建議在修訂草案第八十三條中明確，公開募集基金管理人運用基金財產進行證券投資，必須采用資產組合方式。

　　4．修訂草案第八十四條規定，公開募集基金財產應當用于下列投資：上市交易的股票、債券；國務院證券監督管理機構規定的其他證券及其衍生品種。有的意見建議修改為，公開募集基金財產應當用于公開市場交易的、有明確的公開信息披露渠道與方式的下列投資：股票、債券；債務類證券(含短期融資券、中期票據等)；資產支持證券；金融衍生品。有的建議修改為，上市交易的股票、債券和其他在合法設立的交易所上市的品種及其衍生品種，以及國務院證券監督管理機構規定的其他證券及其衍生品種。有的意見提出，實踐中存在基金中的基金(FOP)，即以“證券投資基金”為投資標的，建議將“基金”也列入公開募集基金財產的投資范圍。

　　5．修訂草案第九十八條第二款規定，公開募集基金，每一基金份額具有一票表決權。有的意見提出，原則上每一基金份額應當具有一票表決權，但一些特殊類型的基金，如結構型基金，不同類別基金份額持有人的風險和收益有較大差異，應允許通過基金合同對基金份額持有人的表決權作不同安排，建議修改為，每一基金份額具有一票表決權，但基金合同另有約定的除外。

　　七、關于非公開募集基金

　　1．修訂草案第一百條規定，擔任非公開募集基金管理人，應當經國務院證券監督管理機構注冊或者基金行業協會登記。有的意見建議明確，對非公開募集基金管理人的注冊和登記是否屬于行政許可，如果屬于行政許可，應當在法律中對行政許可的條件、程序和期限作出規定。有的意見提出，對所有的非公開募集基金管理人，都應當由國務院證券監督管理機構進行注冊。有的意見建議明確注冊與登記的區別，并明確注冊和登記的具體標準。

　　2．修訂草案第一百零四條規定，非公開募集基金應當向合格投資者募集，合格投資者累計不得超過二百人。并對合格投資者的范圍作了界定。有的意見建議對合格投資者的范圍進一步細化。有的建議將合格投資者“累計不得超過二百人”修改為“累計不得超過一千人”。有的意見提出，合格投資者多為機構投資者或者資產規模較大的個人，具有較強的風險承擔能力和投資判斷能力，對這類投資者是否規定人數限制，建議研究。

　　3．修訂草案第一百零五條規定，非公開募集基金，不得向合格投資者之外的單位和自然人募集資金，不得向不特定對象宣傳推介，不得使用報刊、電臺、電視臺、互聯網等公眾傳播媒體形式或者講座、報告會、分析會等方式。有的意見建議，應允許通過講座、報告會、分析會等方式在特定范圍內推介、銷售私募基金份額。

　　4．修訂草案第一百零七條規定，非公開募集基金財產的證券投資，包括買賣或持有股票、債券，或者國務院證券監督管理機構規定的其他證券及其衍生品種。有的意見建議在投資范圍中增加“基金”。有的建議對“證券”的內涵與外延進行明確界定；有的建議明確購買非上市股份有限公司股票、上市公司非公開發行股票，或者因所投資企業上市、因處置投資項目作為對價等而持有上市公司股票等，是否屬于證券投資。

　　5．有的意見建議增加規定，禁止私募基金管理人、托管人承諾收益或者保證賠償投資損失，誘導他人投資；但是，私募基金管理人、托管人對賠償投資損失另行提供財產擔保的除外。

　　八、關于基金服務機構

　　1．有的意見建議在修訂草案第一百一十八條增加規定，基金投資顧問機構的業務范圍，包括向基金管理人提供投資建議及為合格投資者提供服務。

　　2．有的意見建議增加規定，因基金評價機構自身原因造成發布的信息重大錯誤，致使基金投資人產生重大損失的，投資人可以要求基金評價機構進行賠償。

　　3．有的意見建議增加規定，稅務師事務所等經濟鑒證類中介服務機構為有關基金業務活動提供服務，出具涉稅鑒證報告。

　　4．有的意見建議增加規定，基金服務機構不得利用因業務關系獲取的非公開信息，為自身或他人謀取利益。

　　九、其他意見

　　1．有的意見提出，修訂草案中多處使用“注冊”、“登記”、“審批”、“核準”等詞，建議明確其含義，以免產生歧義。

　　2．有的意見建議，對非公開募集基金管理人向合格投資者以外的人非公開募集資金從事證券投資活動的行為，規定相應的法律責任。

　　3．有的意見建議采取無過錯責任或者過錯推定原則對內幕交易、“老鼠倉”、虛假陳述、操縱市場等違法行為進行認定，以加重違法行為人的責任。

　　4．有的意見建議在修訂草案第一百五十條增加規定，對違反本法規定的基金管理人、托管人的從業人員暫?；蛘叱蜂N從業資格。